Contratto di fornitura in Svizzera: clausole da prevedere

Definire l’oggetto e il perimetro esatti della fornitura

Clausola da prevedere: oggetto e perimetro esatti della fornitura.

Descrivere il perimetro tramite enumerazione, non facendo riferimento a un catalogo suscettibile di modifiche. Per ogni voce, indicare la denominazione e il riferimento, la quantità con la relativa unità di misura, le tolleranze quantitative ammesse, le specifiche tecniche (materiali, dimensioni, norme applicabili, prestazioni) e lo stato di consegna (montato, imballato, testato, calibrato).

Nominare separatamente le prestazioni accessorie: trasporto, sdoganamento, montaggio, messa in servizio, formazione del personale operativo, documentazione tecnica, pezzi di ricambio e attrezzatura. Delimitare successivamente le esclusioni: materiali di consumo, parti soggette a usura, lavori di ingegneria civile, allacciamenti elettrici o idraulici, autorizzazioni amministrative, software di terzi e licenze.

La clausola deve stabilire che quanto non elencato come incluso e non figurante nel prezzo rientra in un ordine separato con preventivo distinto. La conformità si misura rispetto alle qualità promesse.

Secondo la SECO, sono difettosi, ai sensi degli art. 197 ss CO (RS 220), gli oggetti che non presentano le qualità promesse. Un capitolato d’oneri allegato, numerato e vistato da entrambe le parti fornisce il riferimento per la verifica alla consegna. Elimina il dibattito su caratteristiche che nessuno ha messo per iscritto.

Clausola da prevedere: termini di consegna e penali per ritardo.

Fissare il termine per ogni voce, il suo punto di partenza, il luogo di consegna e la sorte delle consegne parziali. Organizzare la comunicazione del ritardo e la sospensione del termine quando viene richiesta una modifica dal cliente. Prevedere la sanzione: penale forfettaria per giorno o settimana di ritardo, massimale, coordinamento con la risoluzione e la riduzione del prezzo.

Clausola da prevedere: passaggio dei rischi e dei vantaggi.

Stabilire in quale momento il rischio passa al cliente: consegna al vettore, arrivo in sito o accettazione dopo controllo. Specificare chi sostiene l’assicurazione del trasporto e cosa accade in caso di consegna parziale o reso della merce.

Clausola da prevedere: riserva di proprietà.

Prevedere che il fornitore rimanga proprietario della merce fino al pagamento integrale del prezzo. Stabilire cosa avviene alla riserva in caso di trasformazione, mescolanza, rivendita o rivendicazione da parte di terzi. Ricordare la riserva in ogni conferma d’ordine e nelle condizioni generali.

Punto di attenzione: il passaggio dei rischi e la riserva di proprietà devono essere riportati identici nelle condizioni generali e nelle conferme d’ordine, altrimenti i documenti divergono già dalla prima consegna.

Qualificare le parti e il regime di protezione applicabile

Clausola da prevedere: identificazione e qualificazione delle parti.

Identificare ciascuna parte senza abbreviazioni: ragione sociale completa, forma giuridica, sede o domicilio, iscrizione al registro di commercio, rappresentante firmatario e base dei suoi poteri. Il domicilio o la sede non sono una formalità: determinano il foro competente e, in larga misura, il diritto applicabile.

Qualificare il cliente come consumatore o come professionista: questa qualificazione determina il regime.

La SECO ricorda che la LDIP definisce i contratti conclusi con i consumatori come quelli relativi a una prestazione di consumo corrente destinata a un uso personale o familiare e senza rapporto con l’attività professionale o commerciale del consumatore. Un’impresa che acquista per la propria attività non è quindi un consumatore, anche se è una piccola struttura.

In materia transfrontaliera, si applica la Convenzione di Lugano (CL; RS 0.275.12). Essa consente al consumatore legato a un fornitore con sede o stabilimento nell’Unione europea, in Islanda o in Norvegia di agire dinanzi al tribunale del proprio domicilio o dinanzi a quello della sede del fornitore (art. 16 CL).

Questa facoltà presuppone che l’attività del fornitore sia diretta allo Stato del domicilio del consumatore. La condizione è soddisfatta in particolare quando il sito internet presenta indizi transfrontalieri (nome di dominio, valuta, lingua).

Se la CL non è applicabile, si applica la LDIP (RS 291). Il targeting pubblicitario nello Stato di residenza, un’offerta che invita il consumatore a recarsi all’estero o la conclusione del contratto sul posto aprono al consumatore la scelta del foro. Tra professionisti, in assenza di contratto di consumo, il diritto applicabile è in principio quello dello Stato in cui il fornitore della prestazione ha il proprio domicilio (art. 116 LDIP).

Base legale: art. 16 CL (RS 0.275.12); art. 120 LDIP (RS 291); art. 116 LDIP.

Inquadrare la durata, la tacita riconduzione e l’uscita dal contratto

Clausola da prevedere: durata, tacita riconduzione e uscita dal contratto.

Decidere innanzitutto tra durata determinata e indeterminata, poiché l’uscita dal contratto ne dipende. Per una durata determinata, precisare se una risoluzione anticipata rimane possibile, a quali condizioni e con quali conseguenze finanziarie. Per una durata indeterminata, fissare il preavviso, la sua forma (scritta o supporto testuale), il punto di partenza e l’effetto di una risoluzione notificata troppo tardi.

Se è prevista una tacita riconduzione, indicare la lunghezza di ogni periodo, il preavviso, la data limite di notifica e le modalità di notifica. Una riconduzione inferiore a un anno è lecita: secondo Durante, Le renouvellement des contrats de durée, « una clausola di tacita riconduzione inferiore a un anno è perfettamente valida agli occhi della legge e può quindi dispiegare tutti i suoi effetti ».

Periodi di sei o tre mesi sono quindi concepibili. L’essenziale è che il meccanismo sia scritto e che il promemoria delle scadenze sia organizzato lato fornitore.

Per le inadempienze, designare i fatti scatenanti: mancata consegna, non conformità ripetuta, ritardo di pagamento, insolvenza. Imporre una diffida scritta con termine per porvi rimedio. Regolare successivamente gli effetti: risoluzione degli ordini in corso, fatturazione delle prestazioni già eseguite, restituzione del materiale. Prevedere la sopravvivenza delle clausole di garanzia, riservatezza e foro competente.

Clausola da prevedere: forza maggiore e sospensione dell’esecuzione.

Enumerare gli eventi ritenuti — catastrofi naturali, conflitti, decisioni amministrative, interruzione dell’approvvigionamento — ed escludere ciò che rientra nel rischio proprio del fornitore. Descrivere la procedura: annuncio rapido, prova dell’impedimento, informazione regolare sulla ripresa. Prevedere la sospensione dei termini e delle consegne, poi l’uscita dal contratto quando l’impedimento si protrae oltre la durata concordata.

Clausola da prevedere: riservatezza e protezione dei dati.

Definire le informazioni coperte: prezzi e sconti, piani, dati tecnici, liste clienti, dati personali scambiati. Fissare la durata dell’obbligo, le eccezioni (informazione pubblica, obbligo legale) e le persone autorizzate ad accedervi. Specificare chi tratta quali dati, per quale finalità e le misure di sicurezza convenute. La clausola sopravvive alla fine del contratto.

Punto di attenzione: la data limite di notifica di una riconduzione o di una risoluzione va ricordata per iscritto prima di ogni scadenza; un promemoria tardivo trasforma un’uscita voluta in una riconduzione subita.

Indicatori chiave delle clausole contrattuali in Svizzera

Organizzare la conformità, la garanzia e la gestione dei difetti

Clausola da prevedere: conformità, garanzia e gestione dei difetti.

La garanzia contrattuale rimanda al perimetro e alle specifiche descritte sopra. Secondo la SECO e gli art. 197 ss CO (RS 220), sono difettosi gli oggetti che non presentano le qualità promesse. La clausola guadagna quindi nell’enumerare le qualità garantite (prestazioni, rendimento, compatibilità, durata di vita annunciata). Evita di promettere una « qualità conforme agli usi ».

Istituire una procedura di constatazione: termine di ispezione dopo la consegna, avviso scritto che descrive il difetto con foto, misurazioni o campioni, menzione sul buono di consegna. Prevedere l’accesso del fornitore al luogo di installazione, la possibilità di una perizia contraddittoria e la sorte dei pagamenti durante l’esame del difetto.

Gerarchizzare i rimedi: ripresa o riparazione, consegna sostitutiva, riduzione del prezzo e, in ultima istanza, risoluzione del contratto o dell’ordine interessato. Collegare a questi rimedi i costi (trasporto, smontaggio, rimontaggio, manodopera, fermo macchina) e i termini entro cui il fornitore deve intervenire.

Nel B2B, le parti possono modulare la garanzia per contratto; nei confronti di un consumatore, qualsiasi limitazione deve essere verificata alla luce delle disposizioni protettive applicabili.

Clausola da prevedere: termini di segnalazione dei difetti e prescrizione.

Nominare nel contratto il termine di segnalazione dei difetti e il termine di prescrizione delle azioni in garanzia, distinguendoli dai termini contrattuali concordati parallelamente. Indicare il punto di partenza di ciascuno e la forma dell’avviso. Senza questa nomenclatura, il calcolo delle scadenze diventa impraticabile in caso di controversia.

Base legale: art. 197 ss CO (RS 220).

Clausola da prevedere: limitazione della responsabilità e assicurazioni.

Nel B2B, limitare la responsabilità: importo, periodo coperto, esclusione dei danni indiretti, del mancato guadagno e della perdita di esercizio. Esigere dal fornitore un’assicurazione di responsabilità civile, con attestazione e prova del pagamento aggiornato dei premi. Nei confronti di un consumatore, qualsiasi limitazione deve essere verificata alla luce delle disposizioni protettive applicabili.

Punto di attenzione: senza un verbale di accettazione datato, il punto di partenza dei termini di segnalazione e di garanzia rimane indeterminato.

Prevedere la forma, la prova e l’informazione precontrattuale

Clausola da prevedere: forma, prova e informazione precontrattuale.

Privilegiare lo scritto firmato o qualsiasi supporto testuale: PDF firmato, scambio di e-mail, piattaforma con marca temporale. Il CO impone al fornitore di informare l’acquirente, « per iscritto o con qualsiasi altro mezzo che permetta di stabilirne la prova mediante un testo », del suo diritto di revoca.

Questo standard — un testo di cui si può provare il contenuto — è il buon modello per il contratto, gli ordini, gli addenda e le segnalazioni di difetti. Organizzare la conservazione delle prove: numerazione degli ordini e degli addenda, versione datata degli allegati, archiviazione delle conferme, verbali di accettazione e di messa in servizio, schede tecniche e piani firmati.

Una clausola di modifica che prevede che solo gli accordi scritti vincolino le parti evita che uno scambio telefonico venga invocato in seguito. Riunire e consegnare le informazioni obbligatorie prima della firma. Conservare la traccia di questa consegna (esemplare firmato, ricevuta di ritorno, copia dell’e-mail di invio). È questa traccia, e non il ricordo delle negoziazioni, che servirà se il cliente sostiene di non essere stato informato.

Trattare il diritto di revoca quando il cliente è un consumatore

Clausola da prevedere: diritto di revoca del consumatore.

Nel diritto svizzero, non esiste un diritto generale di revoca. Secondo guidesocial.ch, « nel diritto svizzero, in materia di contratti, la regola generale vuole che non esista un diritto di revoca: una volta firmato, il contratto è valido ».

Il contratto concluso con un consumatore deve quindi dire espressamente se esiste o meno un diritto di revoca. Altrimenti, l’attesa di un termine di ripensamento — frequente presso i clienti provenienti dal diritto europeo — rimane senza risposta e alimenta la controversia.

Il fornitore può sempre accordare un diritto di revoca convenzionale, ad esempio per ordini su misura o un progetto di ristrutturazione. Deve scriverne le modalità: termine, forma dell’esercizio, punto di partenza, conseguenze finanziarie (spese di reso, lavori già realizzati, materiale ordinato presso terzi).

Quando la legge impone un’informazione sul diritto di revoca, esige che essa sia data per iscritto o con qualsiasi altro mezzo che permetta di stabilirne la prova mediante un testo. La clausola deve allora descrivere il diritto, il suo termine, la modalità di esercizio e le conseguenze del reso o del rimborso. Il fornitore deve conservare la prova della consegna di questa informazione.

Base legale: il Codice delle obbligazioni (RS 220) pone a carico del fornitore l’obbligo di informare l’acquirente, per iscritto o con qualsiasi altro mezzo che permetta di stabilirne la prova mediante un testo, del suo diritto di revoca.

Fissare il diritto applicabile, il foro competente e la risoluzione delle controversie

Clausola da prevedere: diritto applicabile, foro competente e risoluzione delle controversie.

Nel B2B, la clausola attributiva di giurisdizione alla sede del fornitore è usuale. La si trova ad esempio nelle condizioni generali di un fornitore svizzero sotto la forma: « La sede dell’azienda del Fornitore costituisce la giurisdizione competente esclusiva in caso di controversie tra il Fornitore e il Cliente. »

Come alternativa, una clausola arbitrale si redige precisando l’istituzione o le regole, la sede, la lingua e il numero di arbitri. Questa libertà conosce un limite quando il cliente è un consumatore.

La Convenzione di Lugano (art. 16 CL) gli riconosce la facoltà di agire dinanzi al tribunale del proprio domicilio o dinanzi a quello della sede del fornitore stabilito nell’UE, in Islanda o in Norvegia. La LDIP apre la stessa scelta in caso di targeting. Una clausola di foro opposta a un consumatore deve quindi essere esaminata con prudenza; l’iscrizione esplicita della qualità delle parti nel contratto facilita questa analisi.

Per il diritto applicabile, la qualità delle parti decide. In presenza di un consumatore, l’art. 120 LDIP ritiene il diritto dello Stato della sua residenza abituale. Senza contratto di consumo, l’art. 116 LDIP rinvia in principio al diritto dello Stato in cui il fornitore della prestazione ha il proprio domicilio. Una clausola di diritto applicabile redatta « alla svizzera » in un contratto per il grande pubblico rischia quindi di essere disapplicata se la relazione è internazionale.

Base legale: art. 16 CL (RS 0.275.12); art. 120 LDIP (RS 291); art. 116 LDIP.

Punto di attenzione: in caso di vendita a rate o a credito, si applicano le regole della CL anche se l’attività del fornitore non è diretta allo Stato del domicilio del consumatore.

Punto di attenzione: se il contratto non verte su una prestazione di consumo corrente, è possibile adire il tribunale del luogo di esecuzione del contratto o quello del luogo di domicilio del convenuto, purché le parti non abbiano convenuto un altro foro.

Articolare il contratto con i suoi allegati e condizioni generali

Clausola da prevedere: allegati e condizioni generali.

Stabilire l’elenco dei documenti contrattuali: contratto principale, capitolato d’oneri, piani e schede tecniche, calendario, condizioni generali, conferme d’ordine, preventivi accettati. Fissare per iscritto il loro ordine di priorità in caso di contraddizione. Le eccezioni devono essere mirate: ad esempio, il prezzo, le quantità e i termini figuranti nel contratto principale o nell’ordine prevalgono sulle condizioni generali.

Vigilare all’effettiva incorporazione delle condizioni generali: firma, visto o rinvio espresso nel contratto, versione datata, menzione della versione applicabile in caso di aggiornamento. Le CGV modello settoriali possono servire da base. Le CGV Swissolar per le relazioni B2B, versione del 2 giugno 2017, « sono uno strumento destinato ai membri di Swissolar » e « mirano, in caso di conflitto, a delimitare in modo semplice » i diritti e gli obblighi delle parti.

Prevedere infine il trattamento dei documenti concorrenti: cosa succede se la conferma d’ordine del cliente rinvia alle proprie condizioni, quale documento prevale e secondo quale procedura una nuova versione sostituisce la vecchia. Numerare e datare ogni allegato e conservare la versione firmata. È questo che permette, in caso di controversia, di delimitare gli obblighi senza ricostruire la cronologia degli scambi.

Clausola da prevedere: prezzo.

Collegare il prezzo a ogni voce: valuta, importo unitario, importo totale, sconti e abbuoni, e trattamento dell’IVA. Dire se il prezzo è fermo o indicizzato; se si opta per l’indicizzazione, indicare la base di calcolo, la periodicità e il massimale. Una formula di indicizzazione senza base cifrata né scadenza rimane inapplicabile in caso di contestazione.

Clausola da prevedere: pagamento.

Fissare le scadenze, i mezzi di pagamento e il conto da accreditare, nonché lo sconto per pagamento anticipato. Prevedere gli interessi moratori, il sollecito, la diffida e la procedura di recupero. Dire infine l’effetto di un pagamento parziale o di un ritardo sulle consegne in corso e sulla riserva di proprietà.

Punto di attenzione: le condizioni d’acquisto del cliente e le condizioni di vendita del fornitore si neutralizzano spesso; la clausola di priorità e la procedura di aggiornamento delle versioni sono le uniche a decidere.